一、三權(quán)分立與權(quán)力制衡

股東會、董事會（監(jiān)事會）、管理團隊等有形公司機構(gòu)的設(shè)置，是試圖建立一套既能分權(quán)又能制衡的制度來降低代理成本和風險，防止公司經(jīng)營者背離甚至損害資本所有者的利益。公司治理把產(chǎn)權(quán)一元化條件下的公司（企業(yè)）權(quán)力分離為產(chǎn)權(quán)多元化條件下三個權(quán)力中心即股東會、董事會與管理團隊，當然，監(jiān)事會是不是一個權(quán)力中心存在分歧與爭議。股東會、董事會、管理團隊這三個不同的權(quán)力中心，應(yīng)該是既相對獨立行使權(quán)力而又能夠相互制衡。尤其是知識經(jīng)濟條件下的現(xiàn)代公司治理，更強調(diào)三個權(quán)力中心的相互制衡。相互制衡是以股東會、董事會、管理團隊相對明確的權(quán)力邊界為前提條件，因此，現(xiàn)代公司治理提*出并強調(diào)這樣的基本要求：大股東游離董事會的規(guī)則；以獨立董事為主導的董事會；執(zhí)行董事人數(shù)的嚴格限定。

二、三權(quán)分立與其制衡架構(gòu)

大多數(shù)的股份公司包括部分完成改制的國有企業(yè)和民營企業(yè)都設(shè)立了股東會、董事會、管理團隊三個有形機構(gòu)，但是受股東尤其是大股東利益至上的思想影響，股份公司的有形機構(gòu)往往是形式上分權(quán)，大股東控制了股東會、董事會、管理團隊三個權(quán)力中心，導致了股東會權(quán)力的虛擬化、管理團隊行為的隨意化、董事會控制的集權(quán)化。因此，國有企業(yè)或民營企業(yè)轉(zhuǎn)型后的公司治理，要強調(diào)對董事會尤其作為法人代表董事長的權(quán)力制衡。

三、防止與避免三權(quán)分立的形式化

從理論上分析，股東會、董事會、管理團隊應(yīng)該是三權(quán)分立的，但是股權(quán)的高度集中，往往導致以大股東控制和操縱的董事會為核心的三權(quán)合一，這具體表現(xiàn)為：董事主要是大股東委派的、董事長也是大股東任命的；股東會實行一股一票的多數(shù)議決制，作為大股東代表的董事長一人就可以表決股東會的決議；過多的執(zhí)行董事，決定了大股東委派的董事可以以管理團隊成員的身份直接干預或進行公司的經(jīng)營管理。代表大股東利益的董事會包攬了股東大會、管理團隊的全部權(quán)力，導致了三權(quán)分立的形式化。

1、股東會極力的虛擬化

但是，在中國的實踐中，由企業(yè)向股份公司的轉(zhuǎn)型中，股權(quán)在某個股東名下的高度集中，導致股東會變成了一個股東甚至一個人參加的大會，股東會制度僅僅是一種形式。無論小股東是否出席股東會，都無法改變早已確定好的會議議程和內(nèi)容。股東會僅僅是應(yīng)付監(jiān)管、滿足信息披露需要的一個道具，股東會的權(quán)力被虛擬化。

2、董事會控制的集權(quán)化

與各國對股東會權(quán)力明確規(guī)定的法律條款相比，絕大多數(shù)國家的法律都沒有明確規(guī)定董事會的功能和作用，只是通過一般性地規(guī)定董事的義務(wù)與責任，來籠統(tǒng)地界定董事會的權(quán)力。董事會的權(quán)力，是由董事會與股東會之間的信托托管關(guān)系決定的：

（1）股東把公司委托給董事會，董事會受托經(jīng)營公司，董事會在股東會和公司章程授權(quán)的范圍內(nèi)享有掌控公司的充分權(quán)力；

（2）股東會將管理公司的權(quán)力委托給董事會集體，而非董事會單個成員，董事會集體對股東會負責，董事會的權(quán)力由全體重事共同行使，董事會會議是集體行使權(quán)力的形式；

（3）董事會在股爾會給定的范圍內(nèi)行使權(quán)力，董事會不能超越給定的權(quán)力范圍行使權(quán)月；

（4）組成董事會的董事不同于受雇公司的管理團隊成員，與公司是雇傭與被雇傭的關(guān)系，而是信托托管關(guān)系，原則上不能向公司索取報酬。雖然董事會的權(quán)力在法律條款上并不明確，但是各國都強調(diào)一個共同原則原則：董事會是獨立公司機關(guān)，是公司治理的核心，為公司利益服務(wù)，對公司承擔義務(wù)和責任；組成董事會的董事，代表全體股東意志，維護公司利益，為所有股東服務(wù)。    董事會的權(quán)力，是通過董事的意志和行為行使的。股權(quán)在某個股東名下的高度集中，董事會往往被一個股東控制，董事的意志體現(xiàn)的是大股東意志，董事的行為維護的是大股東利益。董事與董事會越權(quán)現(xiàn)象掩城昀是股東會與董事會權(quán)力的合一，在股東會上行使絕對表決權(quán)的股東，同時也是控制董事會的一個董事或幾個董事，因此，董事會對公司掌控的高度集權(quán)也習以為常。