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鐘永棣老師簡(jiǎn)介

鐘永棣培訓(xùn)講師

鐘永棣

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解雇試用期不合格的新員工,需注意哪些風(fēng)險(xiǎn)
時(shí)間:2012-04-12     作者:鐘永棣

引言——長(zhǎng)期以來(lái),絕大部分管理者認(rèn)為,對(duì)于剛?cè)肼毜男聠T工,只要企業(yè)認(rèn)為其不符合要求就可以隨時(shí)解雇,且無(wú)需支付任何補(bǔ)償或賠償。情況真的是這樣嗎?


案例——2011年9月1日,小王入職大陸A公司,任銷售顧問(wèn)崗位。當(dāng)天,雙方簽訂勞動(dòng)合同,約定:“合同期限為五年;試用期三個(gè)月,到11月30日止;試用期間小王的銷售任務(wù)為二十萬(wàn)元……” 2011年11月29日,公司向小王發(fā)出《試用期解雇通知》:“王XX,因你試用期間無(wú)法完成銷售任務(wù),現(xiàn)公司決定與你終止試用,請(qǐng)你今天內(nèi)交接完畢并離開(kāi)公司。” 小王拒絕簽收該通知與交接工作。11月30日,小王沒(méi)有上班。12月1日,小王回到公司,簽收該通知及移交工作。數(shù)日后,小王申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁,主張公司非法解雇。


分析——根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十一條規(guī)定,在試用期中,只有該法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的情形(共八點(diǎn)理由,因篇幅有限,請(qǐng)讀者自行查閱法條),才能解雇員工。操作中,企業(yè)必須舉證證明:1、把《解雇通知》送達(dá)給員工;2、該員工符合上述八點(diǎn)理由中的任何一點(diǎn)。而上述理由中,企業(yè)最常用的理由為“勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件”,結(jié)合勞動(dòng)部《對(duì)<關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請(qǐng)示>的復(fù)函》的規(guī)定,此理由要求:1、雙方對(duì)“不符合錄用條件的范圍”事先有確認(rèn);2、該員工不符合錄用條件;3、企業(yè)的《解雇通知》必須在試用期滿前送達(dá)給勞動(dòng)者。

本案處理期間,小王可能作以下(虛假)陳述:1、11月29日公司口頭解雇了本人,但拒絕出具書(shū)面通知,所以本人拒絕工作交接;2、在本人的爭(zhēng)取下,12月1日公司出具了書(shū)面通知,但已違反了勞動(dòng)部的有關(guān)規(guī)定;3、雙方約定“本人試用期間的任務(wù)為二十萬(wàn)”,意味著對(duì)本人考核的截止時(shí)間應(yīng)該為11月30日的下班時(shí)間(即試用期最后一天的最后一秒鐘);4、11月29日,公司單方斷定本人無(wú)法完成銷售任務(wù),曲解了“試用期間”的意思,公司的觀點(diǎn)顯然不成立;5、11月29日公司口頭解雇本人后,本人就停止了跟進(jìn)那些有合作意向的客戶,雖然本人無(wú)法證明自己必然能夠完成銷售任務(wù),但是可以斷定,公司的口頭解雇行為必然導(dǎo)致本人無(wú)法完成銷售任務(wù),因?yàn)椴慌懦谠囉闷诘淖詈笠粌商靸?nèi),本人能夠完成銷售任務(wù)。

根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定,關(guān)于解除勞動(dòng)關(guān)系的相關(guān)問(wèn)題(如解除理由、是企業(yè)還是個(gè)人提出解除、解除的時(shí)間等),原則上由企業(yè)提供證據(jù),否則企業(yè)將承擔(dān)舉證不能而被推定敗訴的后果。

本案中,11月29日,是企業(yè)拒發(fā)通知還是員工拒簽通知?企業(yè)陷入兩難的狀態(tài):1、如果查實(shí)是員工拒簽通知,那么企業(yè)在11月29日就斷定員工不能完成銷售任務(wù),顯然站不住腳,因?yàn)椴慌懦龁T工在最后的一兩天能夠完成任務(wù);2、如果推定是企業(yè)拒發(fā)通知或者查實(shí)是企業(yè)在12月1日才發(fā)通知,那么企業(yè)都屬于違法。企業(yè)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)比較大!


建議——從預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)的角度出發(fā),本案中,企業(yè)應(yīng)該做到以下幾點(diǎn):1、把“試用期間的銷售任務(wù)為二十萬(wàn)元”改為“2011年11月28日前必須完成二十萬(wàn)元的銷售任務(wù),否則視為不符合錄用條件。”2、保留證據(jù)證明員工確實(shí)未完成任務(wù);3、在試用期最后一天下班前,企業(yè)必須有效送達(dá)解雇通知給員工,同時(shí)雙方完成工作交接。

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