鐘永棣老師簡介
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違規(guī)生育能否獲取產(chǎn)假待遇
時(shí)間：2017-12-29 作者：鐘永棣
違規(guī)生育能否獲取產(chǎn)假待遇
（本文由勞動(dòng)法鐘永棣老師原創(chuàng)）
企業(yè)咨詢：
女職工違反計(jì)劃生育政策，能否享受產(chǎn)假及產(chǎn)假工資待遇？
專家回復(fù)：
此問題，我們將結(jié)合下面兩份裁決文書進(jìn)行分析。
深圳市（2014）深中法勞終字第2501號民事判決書（節(jié)選）
本院認(rèn)為，曹某未能提交有效證據(jù)證實(shí)其生育一子符合計(jì)劃生育條件，故不能享有產(chǎn)假工資待遇，故曹某提出H技術(shù)公司支付2013年6月1日至2013年9月6日期間產(chǎn)假工資的上訴請求，依據(jù)不足，本院不予支持。
曹某、H技術(shù)公司雙方均認(rèn)可2013年9月6日假期結(jié)束后曹某并未回到H技術(shù)公司工作。H技術(shù)公司未提出解除雙方勞動(dòng)關(guān)系。曹某自行提出因H技術(shù)公司未支付產(chǎn)假期間工資解除雙方勞動(dòng)關(guān)系。曹某未能提交有效證據(jù)證實(shí)其生育一子符合計(jì)劃生育條件，故曹某可休產(chǎn)假，但不能享有產(chǎn)假工資待遇，H技術(shù)公司不存在違法扣除曹某產(chǎn)假工資的情形，且H技術(shù)公司并未提出解除與曹某的勞動(dòng)關(guān)系，故H技術(shù)公司無須支付曹某違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金。曹某提出H技術(shù)公司支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金的上訴請求，依據(jù)不足，本院不予支持。
二〇一四年五月二十六日
深圳市（2015）深中法勞初字第124號民事裁定書（節(jié)選）
申請人:W科技公司
被申請人:熊某。
申請人W科技公司于2015年1月29日向本院提出申請，請求撤銷深圳市龍華新區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會于2015年1月13日作出的深華勞人仲（觀瀾）案（2014）2500號仲裁裁決。本院受理后，依法組成合議庭對上述仲裁裁決進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。
申請人W科技公司稱：我公司已按勞動(dòng)法相關(guān)規(guī)定及《計(jì)劃生育法》《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》給予申請人產(chǎn)假假期，申請人上班后，公司并給予每天一小時(shí)的哺乳時(shí)間。因申請人屬于違法超生，如再支付申請人產(chǎn)假工資，豈不是縱容了申請人的違法行為，而且相關(guān)法律法規(guī)亦沒有規(guī)定違法超生企業(yè)要支付產(chǎn)假工資。因此，根據(jù)《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定，向貴院提起訴訟，請求貴院判如所請。
被申請人熊某答辯：我是經(jīng)過公司批準(zhǔn)休產(chǎn)假，應(yīng)該享受產(chǎn)假工資。仲裁裁決是正確的。
本院經(jīng)審查認(rèn)為：對于女職工休產(chǎn)假的情況問題，相關(guān)的法律法規(guī)并沒有對女職工超生的情況是否可以正常休產(chǎn)假作出排除的法定情形，且本案中，熊某申請休產(chǎn)假，W科技公司是在清楚熊某屬于超生的情況下批準(zhǔn)給予休產(chǎn)假的，因此，在法律沒有明確規(guī)范女職工超生屬于禁止休產(chǎn)假的法定情形下，應(yīng)視為熊某享有產(chǎn)假待遇，W科技公司應(yīng)發(fā)放熊某休產(chǎn)假期間的工資。仲裁裁決沒有違反法律禁止性規(guī)定，合法有效。
綜上，申請人W科技公司的申請撤銷仲裁裁決的理由，不屬于《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)撤銷仲裁裁決的情形，其申請撤銷仲裁裁決理由不成立。該仲裁裁決程序合法、法律適用正確。依照《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條，《民事訴訟法》第一百四十條第一款第（十一）項(xiàng)，《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十四條第（五）項(xiàng)、第三十八條第四款的規(guī)定，裁定如下：
駁回申請人W科技公司的申請。
本案申請費(fèi)人民幣400元，由申請人W科技公司負(fù)擔(dān)。
本裁定為終審裁定。
二〇一五年四月十三日
勞動(dòng)法鐘永棣老師認(rèn)為：
一、產(chǎn)假是法定假期，與是否合法合規(guī)生育無關(guān)。
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第七條規(guī)定：“女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。女職工懷孕未滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假；懷孕滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。”不難看出，女職工流產(chǎn)或生育后享受產(chǎn)假，是其法定的假期；另外，其他的勞動(dòng)法律法規(guī)，也沒有將合法生育作為享受產(chǎn)假與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)。只要存在生育的事實(shí)就應(yīng)當(dāng)享受產(chǎn)假，其立法目的是保障女職工恢復(fù)身體健康及初生嬰兒的健康生長。
既然產(chǎn)假是女職工生育期間的法定權(quán)利，那么準(zhǔn)確地說，女職工只要提交必備、真實(shí)、合法的資料給單位，告知單位何時(shí)休產(chǎn)假即可，根本不存在單位批準(zhǔn)與否的問題。假設(shè)需要單位批準(zhǔn)女職工才能享受產(chǎn)假，那么單位不批準(zhǔn)的意味著女職工無權(quán)享受產(chǎn)假，期間不上班的將構(gòu)成曠工，此舉顯然不合理，在司法實(shí)踐中亦站不住腳。產(chǎn)假不同于其他假期，其他假期何時(shí)享受極可能需要考慮勞資雙方的具體情況，產(chǎn)假是女職工生育后的假期（亦可在產(chǎn)前15天開始享受），只能在生育期間享受，不能推后享受，更無需考慮單位的具體情況。單位對產(chǎn)假的批準(zhǔn)，表述為是對女職工告知享受產(chǎn)假一事的確認(rèn)與反饋更為恰當(dāng)。
二、違法違規(guī)生育的，無權(quán)享受產(chǎn)假待遇。
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第五條規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同。”第八條規(guī)定：“女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險(xiǎn)基金支付；對未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，按照生育保險(xiǎn)規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，對已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，由生育保險(xiǎn)基金支付；對未參加生育保險(xiǎn)的，由用人單位支付。”同樣不難看出，產(chǎn)假待遇（生育津貼與生育醫(yī)療費(fèi)用）也是女職工的法定待遇，與其是否合法生育無關(guān)。
但我們不要忘記國內(nèi)歷年來的實(shí)際做法——只有符合計(jì)劃生育政策的女職工，才能享受勞動(dòng)社保部門的生育津貼和生育醫(yī)療報(bào)銷費(fèi)用，違法違規(guī)生育的一概不得享受。相信這是全國各地統(tǒng)一的做法！生育津貼與產(chǎn)假工資，雖然法律上的含義不絕對相同，但在現(xiàn)實(shí)生活中其含義是一樣的，都是女職工產(chǎn)假期間的收入待遇，而且兩者只能選其一，不能重復(fù)獲得（當(dāng)然，生育津貼低于原工資標(biāo)準(zhǔn)的，原則上單位需補(bǔ)足）。假設(shè)，女職工違法違規(guī)生育，在無法享受生育津貼的情況下，單位卻需要支付其產(chǎn)假工資，那么單位繳納生育保險(xiǎn)的目的何在，意義何在？《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第八條很明顯地告訴我們，單位繳納生育保險(xiǎn)的目的就是讓單位合法地轉(zhuǎn)化用工成本和法律風(fēng)險(xiǎn)。單位繳納了生育保險(xiǎn)，相關(guān)待遇由社保部門負(fù)責(zé)；單位沒有繳納的，由單位負(fù)責(zé)。既然違法違規(guī)生育女職工無權(quán)享受社保待遇，那么，也應(yīng)無權(quán)向單位主張違法違規(guī)生育的產(chǎn)假工資。
其實(shí)，歷年來的實(shí)際做法是具有法律依據(jù)的?！秳趧?dòng)部工資局復(fù)女職工非婚生育時(shí)是否享受勞保待遇問題》（[1965]中勞薪便字381號）規(guī)定：“女職工非婚生育時(shí)，不能按照勞動(dòng)保險(xiǎn)條例的規(guī)定享受生育待遇。其需要休養(yǎng)的時(shí)間不應(yīng)發(fā)給工資。對于生活有困難的，可以由企業(yè)行政方面酌情給予補(bǔ)助。”也許是這份文件年份已久，被法官們忘記了，所以多年來極少判決書引用此文件。
建議，用人單位應(yīng)事先在規(guī)章制度和勞動(dòng)合同中明確：違法違規(guī)生育的，三期期間的休假一律按無薪事假處理。在具體個(gè)案管理中，應(yīng)在相關(guān)書面通知單、審批單上注明按無薪事假處理。
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